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杨良宜:再谈不行抗力

更新时间  2021-10-03 14:07 阅读
本文摘要:杨良宜:再谈不行抗力 杨良宜先生说明:继上一篇《新型冠状病毒疫情与国际贸易合同中的不行抗力》的文章被发送给伴侣之后,因为该问题此刻的热度很是高,所以文章不仅被多个微信公家号转发, 而且很快有媒体的伴侣看到该文章而向笔者做进一步的咨询与会见。以下是咨询的问答,内容与之前文章的角度有所差别,在此一并分享给大家。1. 在国际贸易合同中,不行抗力条款是针对什么内容与起到什么感化? 答:不行抗力(force majeure)这个法令观点来历于法国《民法典》。

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杨良宜:再谈不行抗力 杨良宜先生说明:继上一篇《新型冠状病毒疫情与国际贸易合同中的不行抗力》的文章被发送给伴侣之后,因为该问题此刻的热度很是高,所以文章不仅被多个微信公家号转发, 而且很快有媒体的伴侣看到该文章而向笔者做进一步的咨询与会见。以下是咨询的问答,内容与之前文章的角度有所差别,在此一并分享给大家。1. 在国际贸易合同中,不行抗力条款是针对什么内容与起到什么感化? 答:不行抗力(force majeure)这个法令观点来历于法国《民法典》。简朴来说不行抗力条款针对的是一些影响合同履行的事件,这些事件是合同的订约方在订立合同时预料不到在履约时会产生的。

并且这些事件的产生不是由合约方的错误所导致,并且履约一方也无法采纳办法去制止受该事件的影响或可以或许节制事件的产生与成长。这类事件常见的包括自然灾害(地动、海啸、洪水、火山发作等)、火警、歇工、当局忽然公布禁运、克制入口、出口等行政号令、战争、瘟疫等。在国际规模来看,不行抗力事件的产生毫不是少数,所以不行抗力条款在国际 贸易合同中长短经常见的。

因为一旦产生不行抗力事件,就会令合同无法正常 履行,往往带来的后果是合同的履行被间断、暂停或者变为不行能,所以不行 抗力条款除了需要明确指出不行抗力事件都包括哪些之外,另有就是针对一旦 产生这类事件,合同两边的权利与义务应该如何举行调解,包括耽误原有的履 约时限、暂停履行直到不行抗力事件已往、只履行部门合同义务、甚至耽搁一 按时间后合约某一方有权排除合同等。这种调解是两边在合同会谈时思量了交 易自己与目的等而愿意作出的对合同的变动。由于每一个生意业务与每一份合同的 内容都有所差别,所以这种调解是需要两边在合同中明确约定的。

因为订约方 才最相识他们之间的生意业务与各自的环境,知道什么样的调解是两边在妥协下都 可以或许接管的。展开全文 合同两边的权利与义务除了是通过合同的昭示条款举行约定之外,还存在假如 合同昭示条款没有约定而由法令划定来填补空缺的环境。在国际贸易合同比力 多选择合用英国、美国、新加坡、香港等普通法国度和地域的法令的环境下, 这种从法令划定中寻找合同中两边权利与义务应如何确定的环境被称为是法令 的默示。

法令的默示有一个特点就是默示的内容必然都是具有普适性的,而且 合用的尺度明确与易操作。针对不行抗力事件产生后两边的权利义务如何举行 调解这种很是详细与个性化的内容,法令是无法例定一个可以合用于所有差别 合同的调解履行方案。

在普通法中是没有不行抗力的默示,而只有合同受阻的原则。合同受阻因为是 法令默示,合用时只会有两个成果就是合同终止与合同没有终止,而不包括不 可抗力条款所针对的可以延迟履行合同的内容。在普通法契约神圣的精力下, 合同受阻只有在比力极度的环境才能建立,大部门的履约坚苦,包括履约方要 赔大本去履约都不能令合同终止。

所以,为了增加合同的必定性、可操作性与 更共同每一个差别的生意业务,假如合同的适法是普通法,那么一条昭示的、内容 全面的不行抗力条文对于掩护一份持久合同中主要履行方长短常有须要的。2. 假如要援引不行抗力这一条款,合同方可否依据“新冠肺炎”疫情组成不行抗力事由主张免责或排除合同?需要奈何的举证流程?今朝已有不少商会为此次疫情出具了不行抗力证明书,这一证明书的在诉讼或者仲裁中的效力如何? 答:这主要是看不行抗力条款的内容是否有明确写明不行抗力事件包括瘟疫, 或者是纵然没有写明瘟疫,可是否有提到相关的事件,比方疾病,检疫,并加 上文字说明“与包括其他同类的事件”,这样法官或仲裁人会解释这个不行抗力条款的文字与说话是包括瘟疫。

关于举证问题,我们凡是要思量三个问题,即:一、现实中产生的事件是否属于不行抗力条款中界说的事件;二、合同履行受到的影响与该事件之间是否有 直接的因果关系;三、想要依赖不行抗力条款的履约方已经采纳了合理的办法 去制止或减轻这一不行抗力事件对合同履行的影响,但仍然无法履约。关于不行抗力证明书,除非不行抗力条款中有明确约定商会出具的不行抗力证 明书对于证明不行抗力事件具有最终的效力,不然在面临“新冠肺炎”疫情这种大众事件,其证明效力不会高于任何一份新闻报道。而凡是想要依赖不行抗力条款的一方要证明的重点不仅仅是产生了不行抗力事件,而更是不行抗力事件产生了多长的时间,是如何影响合同的履行与履行方是否有采纳应对办法等方面。

而这些都是商会开具的不行抗力证明书所无法证明的内容。商会或有关 机构出具证明书对于证明曾经产生在当地的、连续时间比力短暂与没有引起遍及存眷的事件则是更有意义,但也仍是无法证明不行抗力与合同无法履行之间的因果关系与履行方有没有为履行合同而采纳合理办法。3. 买方与卖方在国际商业纠纷中接纳“不行抗力”条款的比例是否有较大不同? (之前有行业人士暗示说买方用到这一条款很少见,是否多见于卖方?)假如在 合同已经耽搁的环境下,是否还可以援引不行抗力的条款? 答:由于不行抗力事件影响的是合同的履行,那么自然是负担主要履行合同义务的一方最需要体贴的。

针对国际商业合同,比方是 CIF 或者是 FOB 商业术语下的付运合同,比拟于买方付出货款,付运货品显然有更多的事情要做。从筹办货品、储存货品,到将货品运上船舶,都是卖方要负担的事情。所以,假如卖方备货地点地或装港产生不行抗力事件,显然对合同的履行会带来更直接的影响。而反过来看,可以或许令买方无法付出货款的事件则是少少的。

同样的,针对工程合同,负担主要履行事情的是承建商而不是业主。所以,承 建商提出合用不行抗力条款的时机明明大于业主。在会谈合同时,也常见业主 压缩不行抗力事件的种别,而承建商要扩大种别,最后两边彼此妥协的环境。

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假如在合同已经存在履行耽搁的环境,一般该耽搁而违约的一方就不能就在延 误期间产生的不行抗力事件去依赖不行抗力条款。就正如航运商业界人士会十 分熟悉的船舶的承租人对租用船舶期间发生的对船舶的超期使用需要卖力,有“一旦耽搁,永远耽搁”的说法,即在超期使用的违约产生之后又进一步产生 了其他不归因于承租人的耽搁也不会改变违约责任属谁的事实与令违约方获 利。可是订约方可以用昭示的条文去改变这个法令的默示职位,比方纵然合同 履行方已经耽搁履行而违约,但不行抗力条款仍然可以合用,这都是订约自由。

4. 今朝我们存眷到有媒体报道中提到有中国能源企业向 LNG 供给商签发不行抗 力奉告书,其来由是海内相关防疫办法导致收货港关键人员因自我断绝而无法到岗,超出公司正常履行合同义务的能力,而且暂时无法预估该不行抗力影响时长。”这一来由是否可以作为不行抗力被思量,假如可以,还需要插手思量哪些条件方能建立? 答:就这个问题,我无法在看过详细合同与相关文件之前给出确定的谜底,原 因也是已经提到的,每一个合同都有本身奇特的条款,要联合每一个合同来看 它的条款是如何划定的,而且不能只是独立看不行抗力条款,而是要联合整份 合同和产生的事件一起来阐发。我举几个例子来看一下订约自由下这方面问题 可以有的变化:(1)商业合同约定的收货口岸是那里?假如只是写中国北部的口岸,而没有写详细哪一个口岸,那就需要疫情令所有中国北部的口岸都封闭或者人员被断绝才可以或许令合同无法履行,并且还要看不行抗力条款中是否也包括产生在收货港的不行抗力事件;(2)一般 CIF 或 FOB 商业合同中货品的风险是跟着货品装上运输船舶而转移给买方的,所以收货港产生不行抗力事件,比方船舶遭遇雷电而爆炸导致货品全部灭失,也是与卖方无关,这也与今朝中国收货港产生“新冠肺炎”疫情并不影响卖方在合同下的权益的原理一样。

可是这是法令的默示,合同方也是完全可以通过昭示的约定去改变这个法令的默示,而约定卖方需要将货品运到买方在收货港的堆栈才算是完成交货。这样一来,卖方就需要体贴收货港产生的不行抗力事件了;(3)LNG 供给合同多是持久的合同,而供给方作为负担大部门履约事情与为履约作出很大支付的一方,为了维持不变的收益与掩护本身的好处,合同中会有一条很是常见的 take-or-pay 条款。该条款是约定在必然时间内买方要购置必然货量的货品,而假如买方无法在划定的时间根据划定的数量购置货品,甚至在划定时间内没有购置任何货品,也仍是要付出必然的金额给卖方。

由于有了这个条款,假如不行抗力条款中没有出格针对在不行抗力事件产生时该 take-or-pay 条款是否仍然合用,或者说该 take-or-pay 条款中说明其他合同条款不影响该条款的合用,那么买方可以说是很难依赖不行抗力条款。究竟如前所讲,付款老是不受疫情的影响。

我发起在碰到这样的事件时,不要贸然就依赖不行抗力条款去拒绝履约甚至提 出排除合同的要求。而是要做一个战略的规划,包括寄望合同的合用法与争议 解决条款中的仲裁所在与仲裁机构,咨询有经验的状师,拿到全面的法令意见。因为不得当的去排除一份持久合同,往往会带来无辜方的巨额索赔,所以尽量 还是先与对方有技巧的会谈,不要将相对来说的小事变大事。信息源于:仲裁研究院CAI返回,检察更多。


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